关键词: 知识产权请求权，诉讼时效制度，价值判断，社会公共利益
内容提要: 知识产权请求权指知识产权被侵害或者有被侵害之虞时，知识产权人请求侵权行为人或者有侵害之虞的行为人为一定行为或者不为一定行为，以保障其权利圆满状态的一种实体法上的救济权；运用民法价值判断问题的实体性论证规则，结合诉讼时效制度维护社会公共利益的功能进行分析，知识产权请求权应当适用诉讼时效制度。
一、问题的提出和研究方法
我国专利法、著作权法、商标法等知识产权法没有特别规定侵害专利权、著作权、商标权等知识产权的诉讼时效，按照上位法和下位法一般关系的基本法理，侵害著作权等知识产权的诉讼时效，应当适用作为上位法的《民法通则》第135条中2年普通诉讼时效之规定。但最高人民法院2001年发布的《关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第23条、2002年发布的《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第28条、2002年发布的《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第18条规定，专利权人、著作权人、商标权人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在专利权、著作权、商标权有效期限内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，只是损害赔偿数额自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。[1]显然，最高人民法院的上述三个司法解释将知识产权等同于物权，知识产权请求权等同于物权请求权，并且采纳了物权请求权不适用诉讼时效制度的观点。
三个司法解释发布后，最高人民法院关于知识产权请求权不适用诉讼时效制度的立场曾受到一些知识产权学者的质疑。比如，张广良认为，2年的损害赔偿请求权永久性受保护并无法理依据，停止侵害请求权受到无期限的保护，不仅对被告不公平，而且会影响到国家甚至社会公共利益。[2]汤宗舜先生认为，诉讼时效制度是关系到公共利益的制度，不能偏重权利人的利益而忽略公共利益，法律应当于两种利益间有所平衡，2年诉讼时效期间则是两种利益的平衡点，所以对专利权的保护应当适度而不应绝对化。[3]非常遗憾的是，由于学界对三个司法解释多数持赞同态度，[4]这些极为重要的反对声音并没有引起足够重视。
三个司法解释发布后的实践证明，知识产权请求权不适用诉讼时效制度已经引发了严重的知识产权滥用、危害社会公共利益的现象，这迫使我们不得不突破持续性侵权行为理论的限制，通过比较知识产权与物权、知识产权请求权与物权请求权的关系，从更深层次重新审视知识产权请求权与诉讼时效制度的关系。为了回答这个问题，本文首先阐释知识产权请求权的性质和类型两个基本问题，然后反驳三个司法解释所代表的绝对主流观点（知识产权请求权应当适用诉讼时效的消极理由），再从正面论证知识产权请求权为什么应当适用诉讼时效（知识产权请求权应当适用诉讼时效的积极理由），最后总结全文，以求教于学界同仁。
本文之所以采用这样的研究方法，是因为知识产权请求权应否适用诉讼时效制度属于民法中的价值判断问题，对该问题的讨论必须遵循民法价值判断问题的讨论规则，尤其是应当遵循民法价值判断问题的实体性论证规则。诉讼时效制度本质上是对民事主体自由进行限制的法律制度。知识产权请求权是否应当适用诉讼时效，本质上是一个民事主体特定类型的自由是否应当受到限制的问题。“自由不能没有限制，否则自由本身就不可能实现或者不可能很好地实现；但是又必须严格限制对自由的限制，因为离开了对于民事主体自由的确认和保障，民法就丧失了其存在的正当性。由此我们可以推导出一项讨论民法价值判断问题的实体性论证规则：没有足够充分且正当的理由，不得主张对民事主体的自由进行限制。该规则也对应着一项论证负担规则：针对特定价值判断问题，主张限制民事主体自由的讨论者，应承担论证自身价值取向正当性的责任。如果不能证明存在足够充分且正当的理由要求限制民事主体的自由，就应当确认并保障其自由。在这种意义上，面对特定价值判断问题，主张限制民事主体自由的讨论者不仅要积极地论证存在有足够充分且正当的理由，要求限制民事主体的自由；还要对反对限制民事主体自由的讨论者提出的理由进行有效的反驳。”[5]
具体到知识产权请求权应否适用诉讼时效制度，持肯定说的学者不但需要证明有足够充分且正当的理由必须通过诉讼时效制度限制知识产权人的自由，还必须有效反驳持否定说的学者提出的理由。
二、知识产权请求权的性质和类型
（一）知识产权请求权的性质
英美法系国家虽然将民事诉讼法中的临时性和永久性禁令制度移植到知识产权领域，作为受侵害的知识产权人的救济手段，但并没有规定知识产权请求权制度。大陆法系国家和地区中，虽然德国和我国台湾地区的知识产权立法实质上规定了知识产权请求权的内容，但唯有日本知识产权立法上明确使用了“差止请求权”即知识产权请求权的概念，并且详细规定了知识产权请求权的内容，据此可以日本知识产权立法为蓝本，探讨何为知识产权请求权。
如上所述，知识产权请求权在日本知识产权立法上被称为“差止请求权”，内容规定在专利权法、著作权法、商标法、不正当竞争防止法等所有知识产权法中。日本《专利法》第100条规定，专利权人或者独占实施权人，可以请求侵害其专利权或者独占实施权的人，或者有侵害之虞的人，停止侵害或者预防侵害，同时可以请求其废弃侵权结果物和侵权工具，或者采取其他预防侵害的必要措施。日本《著作权法》第112条规定，作者、著作权人、出版权人、表演者或者著作邻接权人，可以请求侵害其著作人格权、著作权、出版权、表演者人格权或者著作邻接权的人或者有侵害之虞的人，停止侵害或者采取措施预防侵害，同时可以请求其废弃侵权结果物和侵权工具，或者采取其他预防侵害的必要措施。日本《商标法》第36条规定，商标权人或者独占实施权人，可以请求侵害其商标权或者独占实施权的人，或者有侵害之虞的人，停止侵害或者预防侵害，同时可以请求其废弃侵权结果物和侵权工具，或者采取其他预防侵害的必要措施。日本《反不正当竞争法》第3条规定，因不正当竞争营业上的利益受侵害的人，或者有受侵害之虞的人，可以请求侵害其营业上利益的人或者有侵害之虞的人，停止侵害或者预防侵害，同时可以请求其废弃侵权结果物和侵权工具，或者采取其他预防侵害的必要措施。日本《新品种保护法》第33条、日本《集成电路布图设计法》第22条也有类似规定。[6]
总结日本知识产权立法关于差止请求权的规定，可以看出，知识产权请求权不同于债权请求权，是指知识产权被侵害或者有被侵害之虞时，知识产权人请求侵权行为人或者有侵害之虞的行为人为一定行为或者不为一定行为，以保障其权利圆满状态的一种实体法上的救济权。[7]著名知识产权法官蒋志培先生持相同见解，认为“我国民法、知识产权法确立的基于知识产权权利上的请求权，是对义务人不履行法定义务时为保障知识产权权利圆满实现的一种救济措施。它的含义可以概括为：权利人的知识产权已经并正在受到侵害或者有受到侵害的危险，知识产权人为保障其权利的圆满状态和充分行使，享有对侵害人作为或不作为的请求的权利。”[8]王太平教授也持类似见解：“知识产权请求权是指知识产权的圆满状态已经并正在受到侵害或者侵害之虞时，知识产权人为恢复其知识产权的圆满状态，可以请求侵害人为一定行为或者不为一定行为的权利。”[9]结合日本知识产权立法规定和学者们的论述，可以看出，知识产权请求权具有如下性质：
1．知识产权请求权是一种实体法上的救济权。民事权利按照相互之间的关系，可以分为原权利和救济权。[10]原权利亦称原权或者基础性权利。“因权利之侵害而生之原状回复请求权及损害填补请求权谓之为救济权；与救济权相对待之原来之权利则谓之原权。”[11]知识产权请求权只有在作为基础性权利的知识产权受到侵害或者侵害之虞时才会发动，因而属于一种实体法上的救济权。在基础性权利—知识产权处于正常状态时，作为救济权的知识产权请求权处于隐而不发的状态，既不能被行使，也不能被转让。认为知识产权请求权属于知识产权权能的观点是站不脚的。[12]理由是，作为基础性权利的权能，比如所有权的占有、使用、处分、收益等四个方面的权能，在权利未被侵害或无侵害之虞的情况下，也可以由权利人发动和行使。
知识产权请求权作为一种实体法上的救济权，不同于程序法意义上的诉权。在我国，通说认为诉权是当事人请求法院保护其民事权益的权利。程序意义上的诉权是指当事人的合法权益受到侵犯或者发生争执时，请求法院给予司法保护的权利。实体意义上的诉权则是指当事人请求法院通过审判强制实现其民事权益的权利。[13]按照通说，程序意义上的诉权规定在程序法中，以国家审判机关为请求对象，属于公力救济的一种方式，使得实体权利的实现具有国家强制性。而实体法意义上的请求权规定在实体法中，以相对义务人为请求对象，属于私力救济的一种方式，实体权利的实现并没有国家强制力介入。
2．知识产权请求权是一种依附于知识产权的附属性权利。这种依附性主要表现在两个方面。一是知识产权请求权没有独立存在的目的。知识产权请求权只是在作为基础性权利的知识产权受到侵害或者有受侵害之虞时，为了去除侵害或者侵害危险而存在的，其存在目的仅仅在于保护基础性权利，自身并没有独立存在的价值。作为基础性权利的知识产权消灭，知识产权请求权也就丧失了存在的意义。知识产权请求权本质上只不过是知识产权的一种保护手段和方法而已。二是知识产权请求权不能独立行使和转让。知识产权请求权无法脱离知识产权进行独立行使或者进行使用许可和转让，只有在基础性权利进行了使用、使用许可或者转让后，才会发生变动，但本身并不是使用许可或者转让的标的。
总之，知识产权请求权作为保护知识产权这种私权的手段，是知识产权受到侵害或者有受侵害之虞时实体法上的一种救济权，目的在于保障知识产权的圆满状态，完全依附于知识产权而存在，不能独立行使、使用许可或者转让，没有独立性。
（二）知识产权请求权的类型
关于物权请求权的类型，学界通说认为，包括返还原物请求权、妨害除去请求权和妨害防止请求权三种。[14]但也有学者认为，物权请求权还应包括恢复原状请求权。[15]不管物权请求权包括哪些内容，由于知识产权请求权的基础性权利—知识产权不同于物权的基础性权利一—物权，形式上属于建立在没有物质形态的知识上的权利，知识产权人不可能对知识产权的客体进行物理上的占有和支配，对知识产权的侵害也表现为未经知识产权人许可，并且没有法律的特别规定，使用知识产权人权利控制知识的行为，因此知识产权请求权不可能存在返还原物请求权和恢复原状请求权两种类型。那么，知识产权请求权究竟包括哪些内容呢？
《TRIPS协定》第45条至第50条规定了三种知识产权请求权，即停止侵害请求权、废弃侵权结果物和侵权工具请求权、提供必要信息请求权。前两种请求权分别规定在第45条第1项和第46条当中。提供必要信息请求权则规定在第47条和第50条第5项中。所谓提供必要信息请求权，按照《TRIPS协定》第47条的规定，其内容为：“成员可规定，只要并非与侵权的严重程度不协调，司法当局均应有权责令侵权人将卷入制造和销售侵权商品或者提供侵权服务的第三方的身份及其销售渠道等信息提供给权利持有人。”
日本《专利法》第100条第1款、《著作权法》第112条、《商标法》第36条等则规定了如下三种请求权：停止侵害请求权、停止侵害危险请求权、废弃请求权。此外，《著作权法》第115条还规定了恢复名誉请求权，用于保护名誉或者声望受到侵害的作者或者表演者的著作人格利益。
我国台湾地区“专利法”第88条、“商标法”第76条和第79条、“著作权法”第84条、第85条第2款、第88条规定了四种知识产权请求权，即排除侵害请求权、侵害防止请求权、废弃请求权、恢复名誉措施请求权，与日本知识产权法的规定完全相同。
德国知识产权法也借用英美法中衡平法上的禁令制度规定了知识产权人有权要求行为人停止侵害和侵害危险。德国《著作权法》第97条第1款规定，违法侵犯著作权或者本法保护的其他权利者，得由受害人要求消除损害；有再次发生侵害危险的，得要求不作为；行为有首次违法之兆的，也得要求不作为。德国《商标法》第 14条第5款规定，“任何违反第2至4款的规定使用一个标志，该商标所有人可以起诉要求禁止这种使用”，德国《专利法》第129条规定专利权人可以诉请行为人停止侵害。
我国专利法、著作权法、商标法等知识产权法虽然没有规定知识产权请求权的类型，但《民法通则》第118条规定：“公民、法人的著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的，有权要求停止侵害，消除影响，赔偿损失。”由此可见，我国《民法通则》规定了两种知识产权请求权，即停止侵害请求权和消除影响请求权。
综上，可以将知识产权请求权的类型概括为以下五种，即停止侵害请求权、停止侵害危险请求权、废弃侵权结果物和侵权工具请求权、提供必要信息请求权、恢复名誉请求权。其中前四种请求权适用于所有种类的知识产权，第五种请求权仅适用于著作人格权，前两种请求权，即停止侵害请求权和停止侵害危险请求权属于知识产权请求权的核心内容，废弃侵权结果物和侵权工具请求权、提供必要信息请求权、恢复名誉请求权附属于这两种请求权。也就是说，只有当发生了侵害或者侵害危险，知识产权人行使停止侵害请求权和停止侵害危险请求权时，才会有机会发动其他几种请求权。[16]
龙岩市人民政府办公室关于印发龙岩市突发重大灾害事故医疗用血应急预案的通知
福建省龙岩市人民政府办公室
关于印发龙岩市突发重大灾害事故医疗用血应急预案的通知
龙政办〔2009〕217号
各县（市、区）人民政府，市直各单位：
经市政府同意，现将《龙岩市突发重大灾害事故医疗用血应急预案》印发给你们，请认真组织实施。
龙岩市人民政府办公室
二○○九年九月二十四日
龙岩市突发重大灾害事故医疗用血应急预案
为适应突发事件、自然灾害、重大事故发生时血液供应的保障应急处理，在短时间内快速建立血液应急预案，确保突发重大灾害事故医疗的血液供应，特制定本应急预案。
一、重大灾害事故等特殊情况的医疗急救用血
重大灾害事故等特殊情况的医疗急救用血，指在本市范围内发生自然灾害、突发重大事故或特殊情况，为抢救伤员在短期内急需大量血液或血液成份，且超出中心血站正常的供应能力，需要采取应急措施的情况。本应急预案规定在这种情况下应该采取的措施以及工作程序。
（一）本应急预案中的突发重大灾害事故等特殊情况为：
1、自然灾害如洪灾、火灾、台风、地震等；
2、人为灾害如战争、交通事故、食物中毒等；
3、恐怖袭击；
4、生化灾害如细菌、病毒等大面积感染；
5、因气候造成的特殊情况使市中心血站的正常日采血量不能满足医疗临床用血需要。
（二）本应急预案由市中心血站提出草案，经龙岩市卫生局审核后，由龙岩市公民献血委员会审定。对本预案的修订或补充，按此程序进行。
（三）发生重大灾害事故，开展医疗急救，需要血液或血液成份超过20000毫升，中心血站库存不足以应付时，启动本预案。
二、组织和指挥
（一）龙岩市公民献血委员会指定部分委员组成重大灾害事故或特殊情况急救用血领导小组，负责重大灾害事故等特殊情况急救用血的领导工作。
1、负责根据实际情况，决定启动本预案；
2、负责决定本预案实施工作的重大事项。
（二）龙岩市卫生局负责血液工作的主要领导担任重大灾害事故等特殊情况急救用血总指挥，市公民献血委员会办公室、市中心血站的领导担任副总指挥。
1、负责在全市范围内献血人员的动员招募、血液采集、血液成份的制备、血液检测、血液制品的调配、血液运输等方面的指挥工作；
2、负责处理本预案实施后，仍未能满足需要或特殊血型血液缺乏，需从本辖区外调拨时的协调工作；
3、本预案实施期间的具体工作由龙岩市公民献血委员会办公室、市中心血站负责。
三、宣传动员
（一）动员的范围：
本预案启动后，按所需要的急救用血量，决定宣传动员的范围。
1、第一动员：需要的急救用血量为20000至50000毫升，需要献血人数为100至250人，动员招募范围为全市的医疗单位和流动血库无偿捐献志愿者队伍。
全市的医务工作者在自愿和符合献血条件的前提下进行登记，具体名单由各医疗单位和市公民献血委员会办公室保存；流动血库的无偿捐献志愿者由我市的自愿无偿献血者中征集，名单由市中心血站保存。
上列名单应根据情况定期调整，做好详细档案记录，保证其符合条件并随时可以联系。
2、第二动员：需要的急救用血量为50000至100000毫升，需要献血人数为250至500人。宣传动员范围为全市的机关单位、高等院校、驻岩部队等。
3、第三动员：需要的急救用血量为100000毫升以上；需要的献血人数在500人以上，动员招募的范围为全市。
（二）原则：
1、依据急救用血的需求情况，决定宣传动员范围；
2、依据血液的供应情况，按第一至第三的次序、依次实施动员招募。
（三）动员的实施：
决定启动本预案后，总指挥、副总指挥、市公民献血委员会办公室、市中心血站等有关工作人员均应全部到位，并按以下程序实施宣传动员。
1、第一动员：对医务工作者，上班时间由市公民献血委员会办公室通知各医疗单位的联络人，再由单位通知献血人员到指定地点献血；非上班时间，由市公民献血委员会办公室根据所保存的名单直接通知本人到指定地点献血，对无偿捐献志愿者，由市公民献血委员会办公室根据名单通知本人到指定地点献血。
2、第二动员：如预计需要急救用血量超出第一动员范围，在实施第一动员的同时，召集重大灾害事故等特殊情况急救用血领导小组会议，决定实施第二动员，并由领导小组成员分工负责相应的机关、高等院校、部队的动员工作，具体工作市公民献血委员会办公室执行。
3、第三动员：在实施第一、第二动员仍未能满足急救用血的需要时，经领导小组决定，实施第三动员。决定实施第二动员时，应向市政府分管副市长报告，决定实施第三动员，应立即向市政府主要领导报告，并通过各县（市、区）、街（镇）实施动员，必要时，通过新闻媒体向全市市民发出呼吁，进行全市宣传动员招募。
四、血液的采集和供应
血液的采集和供应工作由市中心血站负责。
1、根据动员情况安排采血地点和采血时间；
2、如遇需要大量血浆，由市中心血站安排采血或由市卫生局上报省卫生厅，从市外调拨；
3、如遇需要Rh阴性特殊血液，由市中心血站启用Rh阴性流动血库，通知无偿献血者献血，如仍未能满足需求，则和兄弟血站联系，从市外调拨；
4、医疗单位需要用血统一由市中心血站供应，未经龙岩市卫生局同意，不得以应急为由非法自采自供，应急用血必须要按照规定做必要的项目检测；
5、（非龙岩城区）医疗单位应做好一定血液库存、急救用血量在2000毫升以下时，医疗单位医生要严格按照临床输血指标，并把常规用血量尽量降低直至当地库存血液告急解除，急救用血量超过3000毫升且当地库存不足时，由市中心血站负责运送；
6、本预案实施期间，市中心血站的人员、车辆设备服从总指挥的指挥和调配，如人员设备运输工具不足，由市卫生局负责从其他单位临时调配。
五、后勤保障
（一）本预案实施期间，市中心血站的供水、供电、车辆等设备、设施安排24小时值班，确保设备、设施的正常运作。
（二）检查血袋、检测试剂等消耗材料的库存量，发现不足立即补充确保正常运作。
六、预案实施的结束
经查实，伤病员的情况已稳定，需要的急救用血量已恢复到正常的水平或市中心血站的正常日采集量，已可以满足临床用血单位的需要，即可结束预案的实施状态。
预案实施状态的结束由总指挥或重大灾害事故等特殊情况急救用血领导小组决定，并把实施应急情况书面上报。
