案情:2012年12月24日,刘某驾驶两轮摩托车在某市一路口趁行人贺某不备,将其随身携带的挎包抢走,内有一部手机、一张银行卡及密码纸条。后刘某根据密码纸条到某银行的自动取款机上提现5.3万元,并全部挥霍。
分歧意见:对于刘某抢夺信用卡并取款的行为如何定罪,有四种不同的观点。第一种观点认为,刘某抢夺他人信用卡,提取现金属于抢夺的后续行为,应构成抢夺罪。第二种观点认为,刘某抢夺他人信用卡,并在ATM机上使用,数额较大,符合信用卡诈骗罪的特征,应构成信用卡诈骗罪。第三种观点认为,刘某侵害被害人财产的实行行为是在ATM机上使用信用卡,因机器不可能被骗,根据关键行为定罪法,应当认定为盗窃罪。第四种观点认为,刘某行为既触犯盗窃罪,也触犯信用卡诈骗罪,属于竞合犯,应择一重罪处罚,根据有关规定,盗窃罪处罚较重,应按盗窃罪论处。
评析:笔者同意第三种观点。理由如下:
一、实行行为性质是确定犯罪性质的根据。侵占、拾取、盗窃等方式(不包含抢劫)获取他人信用卡的行为,因信用卡本身具有保密功能,非法占有信用卡并不能直接占有他人财产,侵占、拾取、盗窃信用卡本身并不能直接获取财物。如何定性需要依据后续的使用行为进行分析定性。刘某真正侵犯贺某财产的行为是在ATM机上提取现金,而不是抢夺信用卡行为本身。
二、侵犯法益性质是界定犯罪性质的参照。信用卡诈骗罪侵犯的主要法益是信用卡管理、发放、使用秩序,信用卡交易安全和金融市场经济秩序。在ATM机上冒用他人信用卡,侵犯的只是持卡人对信用卡的使用权和信用卡账户内金融机构许可使用的资金安全,是金融机构与持卡人协议下的持卡人可以自由实现的债权,对此银行并不承担民事责任(挂失前),并不会影响信用卡的发放、管理和使用秩序,也不会侵害社会主义市场经济秩序。2008年5月7日起实施的《最高人民检察院关于拾得他人信用卡并在自动柜员机(ATM机)上使用的行为如何定性问题的批复》规定,拾得他人信用卡并在自动柜员机(ATM机)上使用的行为,属于刑法第196条第1款第(三)项规定的“冒用他人信用卡”的情形,构成犯罪的,以信用卡诈骗罪论处,但抢夺他人信用卡并使用不宜适用此款。
三、犯罪手段实质是评价犯罪性质的依据。信用卡诈骗只是一种以信用卡为特定手段的特殊诈骗。诈骗罪的本质特征是虚构事实,隐瞒真相,骗取他人占有的财物。ATM机根据既定程序认读了卡号与密码一致,就意味着信用卡使用者可以按照金融机构的规定进行交易,也就不存在金融机构被骗的问题。刘某在ATM机上冒用贺某信用卡,也没有对贺某实施欺骗行为。既然金融机构没有被骗,贺某也没有被骗,那么刘某提现行为就不是诈骗的问题。张明楷教授认为,冒用他人信用卡,只限于对自然人适用,在机器取款的,成立盗窃罪。刘某在ATM机上冒用贺某信用卡提现,其结果是贺某可支配债权减少。刘某提取现金起实质作用的是盗窃手段,因而也不构成信用卡诈骗罪和盗窃罪的竞合。
(作者单位:河南省陕县人民检察院)
成都市非机动车管理规定
四川省人大常委会
成都市非机动车管理规定
2006年8月10日成都市第十四届人民代表大会常务委员会第二十六次会议通过，2006年11月30日四川省第十届人民代表大会常务委员会第二十四次会议批准。
第一条 为加强非机动车管理，维护交通秩序，保障交通安全和畅通，根据《中华人民共和国道路交通安全法》、国务院《城市道路管理条例》等法律、法规，结合成都市的实际，制定本规定。
第二条 本规定所称非机动车，是指自行车、三轮车、人力车、畜力车以及其他非机动车。
本规定所称三轮车，是指用人力驱动的设计有三个车轮的车辆；所称人力车，是指用于手推或手拉方式驱动的两轮或独轮车。
电动自行车和符合国家标准的残疾人机动轮椅车适用本规定。
第三条 本规定适用于本市锦江区、青羊区、金牛区、武侯区和成华区。
第四条 本规定由公安交通管理部门负责实施。
建设、规划、城管、交通、质监等行政管理部门和街道办事处应根据各自的职责，配合公安交通管理部门实施本规定。
第五条 文明交通劝导队在市公安交通管理部门委托的职权范围内，维护交通秩序。市公安交通管理部门应加强对文明交通劝导队的监督、管理。
第六条 除自行车以外，其他非机动车须经公安交通管理部门检验合格领取牌、证后，方准在道路上行驶。
第七条 残疾人机动轮椅车入户、异动，申请人必须持车辆合格证、《中国残疾人证》和县级以上医院对其具有驾驶体能的证明办理入户登记。
第八条 三轮车、人力车、畜力车一律不再新办和补办牌、证，不办理转移登记。
第九条 非机动车闸、车铃、反射器等安全装置应齐全有效。
非机动车号牌应安装在指定部位，牌、证不得涂改、伪造、挪用、重领或冒领。
第十条 禁止擅自在非机动车上加装、改装动力装置；禁止拼装非机动车。
第十一条 非机动车驾驶人必须遵守下列规定：
（一）遵守交通信号、标志，服从交通管理人员的指挥；
（二）遵守各行其道的通行规则，不得逆向行驶；
（三）醉酒后不准驾驶；
（四）不准在道路上驾驶载运超宽、超高、超长物品的非机动车。
第十二条 从事营运的三轮车驾驶人应当遵守下列规定：
（一）佩带公安交通管理部门统一规定的交通安全标志；
（二）持有公安交通管理部门或交通管理部门核发的牌、证；
（三）不得转租、转借三轮车。
第十三条 禁止人力车、畜力车在三环路以内（不含三环路）的道路上行驶。
第十四条 残疾人机动轮椅车只限于残疾人驾驶，不得转租或从事营运活动。
第十五条 设置非机动车停车场应向公安交通管理部门申报，由公安交通管理部门会同规划、建设、城管行政管理部门审批。
非机动车停车场由申办单位负责日常管理，设置必备的标志、安全设施。停车场应指派专人管理。
工作人员应佩证服务，保证车辆归点停放，严格执行收费标准。
禁止非机动车停车场改变使用性质。
第十六条 凡需在道路上划线定位停放车辆的，向所辖区公安交通管理部门申报，经市公安交通管理部门批准后划线定位，并报同级建设、城管行政管理部门备案，由申报单位负责管理。
第十七条 停放非机动车，应进入停车场；未设停车场的，应停放在指定区域内。
第十八条 对违反本规定的非机动车驾驶人，公安交通管理部门可责令其学习交通法规。
第十九条 非机动车驾驶人有下列行为之一的，由公安交通管理部门处警告或5元以上30元以下罚款：
（一）不遵守交通信号、标志的；
（二）不遵守各行其道的通行规则、逆向行驶的；
（三）安全装置不齐或失效的；
（四）违法停放的；
（五）在禁行区域内驾驶的；
（六）驾驶营运的三轮车未按规定佩带标志或不携带各种牌、证的。
前款规定的罚款未当场交纳的，公安交通管理部门可以扣留车辆或牌、证。
第二十条 非机动车驾驶人有下列行为之一的，由公安交通管理部门处100元以下罚款：
（一）转租、转借营运三轮车的；
（二）涂改、伪造、挪用、重领、冒领车辆牌、证的；
（三）残疾人机动轮椅车从事营运或转租的。
第二十一条 非机动车驾驶人有下列行为之一的，由公安交通管理部门处100元以下罚款：
（一）三轮车未经核准从事营运的；
（二）非机动车擅自加装、改装动力装置或拼装的。
第二十二条 未经公安交通管理部门批准设置非机动车停车场或划线定位停放车辆的，责令限期改正，并对责任人处50元以上200元以下罚款。
第二十三条 非机动车停车场申办单位和工作人员不依法履行职责的，由公安交通管理部门责令申办单位限期改正，并处100元以上200元以下罚款；对工作人员处30元以上100元以下罚款。
第二十四条 擅自改变非机动车停车场使用性质的，由公安交通管理部门责令其限期改正，并处100元以上500元以下罚款；逾期不予改正的，处2000元以上1万元以下的罚款。
第二十五条 对阻碍交通警察依法执行职务的，依照《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十六条 交通警察对当事人实施处罚，扣留车辆、牌、证时，应开具处罚或暂扣凭据。处理结束后应当及时发还车辆。
对不开具凭据或不按规定实施处罚的，当事人有权拒绝，并可举报。
第二十七条 被扣留车辆的人超过3个月不到公安交通管理部门接受处理的，所扣车辆作无主车辆处理。
第二十八条 交通警察玩忽职守、徇私舞弊的，给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
文明交通劝导员滥用职权、徇私舞弊、超越委托范围行使职权的，公安交通管理部门应解除其委托；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十九条 本规定自2007年1月1日起施行。1997年11月20日成都市第十二届人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过，1998年6月12日四川省第九届人民代表大会常务委员会第三次会议批准的《成都市非机动车管理条例》同时废止。
