股东瑕疵出资的法律分析
阚凤军
公司股东瑕疵出资是目前很多种中小公司中存在的一个非常普遍的问题。瑕疵出资将导致公司账面资产与实际资产不符，增加与之发生交易关系的市场主体的风险。不同形式及性质的瑕疵出资对于公司的运作及影响不同，也必将产生不同的法律责任。本人拟结合相关问题的实际操作经验及业务理解，简要分析如下：
1.瑕疵出资的表现形式
1.1. 虚假出资：公司股东完全没有履行出资义务，公司并没有取得股东出资资产的所有权或使用权权能等。
1.2. 未足额出资：我国《公司法》规定，“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。”实践中。公司股东首次出资额不足20%，或两年内没有缴纳剩余的80%，这就构成股东未足额出资。
1.3. 虚增出资资产价值：股东以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资时，其评估价额高于其本身价额的情形。产生出资资产价值虚增的原因如下：
1.3.1. 资产价值经过股东各方同意且未经过评估
1.3.2. 资产出资股东通过评估机构虚增价值
1.3.3. 股东之间协商同意通过虚增资产评估价值提高资产出资方的出资比例
1.4. 未实际转移出资资产，主要指出资股东履行名以上的出资义务，实际上并没有转移出资资产的所有权或使用权权能。主要表现形式如下：
1.4.1. 技术出资，虽经过评估及验资但并没有按照上述文件的要求转移技术。
1.4.2. 土地房地产出资，虽完成过户手续，但该资产的占有权、使用权、收益权并没有归公司所有。
1.4.3. 商标专利等，虽完成有关转移手续，但商标专利的所有权并没有转移给公司。
1.4.4. 货币出资，虽验资报告中体现货币出资，但验资后该资金又很快转移出公司。
1.5. 出资资产本身存在瑕疵，主要表现如下：
1.5.1. 股权出资，该出资的股权存在瑕疵，应该股东权利行使，甚至可能需要向其他股东或债权人承担连带责任之情形。
1.5.2. 土地房产出资，该土地房产存在重大违法行为或违约行为，导致公司不能正常使用及处分该资产；
1.5.3. 专利商标出资，权利已终止或权利期限未有效续展；
1.5.4. 非专利技术出资，上述出资需要第三方的同意，如出资人与第三方商定相关技术不能转移给某一特定行业领域，而该公司从事特定行业领域等。
1.6. 出资资产与资产评估或验资报告内容不符。
2. 瑕疵出资股东资格认定
2.1. 《公司法》规定分期缴纳出资制度，股东足额履行出资义务并非公司成立的要件，也并非股东资格取得的必要和充分条件。出资只是股东的主要义务，而不是确认股东资格的必要条件，违反出资义务并不直接导致否认其股东资格，尚未出资的人同样是公司股东，具有股东资格。《公司法》规定，”记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”由此可见，公司法将股东名册作为确认股东资格的依据，股东资格的取得不在于其出资与否，而在于其是否签署公司章程、在公司有效成立后是否记载于股东名册以及是否工商行政管理部门的法律文件。
2.2. 我国某些地区高院内部审判指引将影响股东资格的要素分为形式特征和实质特征，形式特征为公司章程、股东名册及工商登记材料的记载；实质特征是签署公司章程、出资、取得出资证明书、实际享有股东权利，当股东内部、股东与公司之间就股东资格发生争议时，以实质特征为主，形式特征为辅进行认定；当股东与外部第三人之间就股东资格产生争议时，则以形式特征为主、实质特征为辅进行认定。应该说此种做法有效地平衡了股东、公司、第三人之间的利益，并且为许多法院所接受。
2.3. 公司法第二十六条规定：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。需要考虑的问题是，如果股东虚假出资或出资后抽逃出资导致公司的实际出资额低于注册资本的最低限额，是否仍然承认该公司的法人主体资格？投资人是否仍然被认为公司的股东？
2.3.1. 根据国家最高院的司法解释，公司主体资格的否定只能通过工商管理机构及法院确定，任何民事主体没有权利直接否定公司主体资格，而只能通过行政及司法途径加以解决。上述问题如何判定，直接影响公司、投资人、债权人的权益保护，目前尚未得知国家及地方的司法审判尺度及有效的判例。这一点需要投资各方高度关注。
2.3.2. 一般情况下，如果股东记载于股东名册、公司章程等法定文件上，该股东的资格即确定。但问题是，如果公司的主体资格并否定后，股东的资格认定问题也不复存在。这同样衍生出另外一个问题，就是公司原出资人就公司的债务如何责任及责任的划分问题，值得深思。
3. 瑕疵出资人的权利限制。股权可分为自益权和共益权两部分，结合两部分的内容分析如下：
3.1. 自益权是股东为维护自身利益而行使的权利，包括股利分配请求权、新股认购优先权、退股权、股份转让权、股东名册变更请求权等。
3.1.1. 股利分配权：公司法规定，股东之间按照实缴出资比例分红，但另有规定除外。因此，除非有特别规定，股东瑕疵出资部分不能视为实缴出资，也就无权就瑕疵出资部分享受分红。如果全体股东都存在瑕疵出资的情况下，亦需上述原则处理。然而，瑕疵出资股东可否利用各股东之间另外约定的分红方式进行分红，而不考虑瑕疵出资问题。根据民法上的意思自治原则，我认为只要股东之间同意， 上述安排应该是合法有效的。
3.1.2. 新股认购权：公司法规定，股东之间按照实缴出资比例认购股份，但另有规定除外。因此，除非有特别规定，股东瑕疵出资部分不能视为实缴出资，也就无权就瑕疵出资部分新股认购权。如果全体股东都存在瑕疵出资的情况下，亦需上述原则处理。然而，瑕疵出资股东可否利用各股东之间另外约定的新股认购方式，而不考虑瑕疵出资问题。根据民法上的意思自治原则，我认为只要股东之间同意， 上述安排应该是合法有效的。
3.1.3. 退股权。根据公司法的有关规定，股东在一定条件下可以退股，但所退之“股”应该是实缴出资部分。同时，其他股东应该有权要求其承担虚假出资部分的违约责任。
3.1.4. 股权转让权。虚假出资所形成的瑕疵股权转让，主要涉及到股东之间优先购买权问题，但问题的关键的瑕疵出资股东能否转让股权，受让股东是否需要承继瑕疵出资义务等，需要股权受让人充分关注该法律风险。基于现有判例的解读，股东出资是股东的法定义务，受让人只有在明知转让人瑕疵出资却仍然同意受让的情况下，需要承担补足出资义务或就瑕疵出资部分承担连带责任。
3.1.5. 股东名册变更权。一般情况下，即使虚假出资，该股东也能正常登记于股东名册。如果公司发现或认为股东存在虚假出资，是否可以单方面变更股东名册，相应调减股东的出资比例？具体的操作流程如何？这些都缺乏有关判例支持。如果按照出资是投资人对公司确定的承诺角度，公司有权核查股东是否足额出资，并根据出资的实际情况通过股东名册等进行调整与确认。
3.2. 共益权，是指股东以参加公司经营为目的的权利，或者说是股东个人利益为目的兼为公司利益而行驶的权利，该种权利行驶所获得的利益使股东间接受益。共益权主要包括表决权、代表诉讼提起权、临时股东大会召集请求权、临时股东代表大会自行召集权和主持权、提案权、质询权、股东会和董事会决议无效确认请求权和撤销请求权、公司解散请求权等。
3.2.1. 表决权。股东表决权主要包括股东表决权及董事会表决权。如果公司出资瑕疵，其权利应受到限制，上述表决权的基础是公司的出资。因此，股东会或董事会决策过程中，可以按其实际到位的出资行使表决权。
3.2.2. 代表诉讼提起权。虽然股东存在瑕疵出资，但鉴于该诉讼是基于公司及股东的整体利益，只要该股东的资格合法存在，代表诉讼权不应因瑕疵出资受到影响。
3.2.3. 股东会和董事会决议无效确认请求权和撤销请求权。如果股东瑕疵出资，其不能按照其名义上的出资比例行使有关权利，但我认为程序上的通知义务等必须履行。如果股东会或董事会没有按照公司章程的有关规定，影响瑕疵出自股东的利益，其仍有权主张撤销。
4. 瑕疵出资的法律责任
4.1. 公司的法定差额补充责任。公司法规定 “有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任”的规定。差额补充责任的实质是资本充实责任，是公司法上的一种特殊的民事责任制度，其目的在于公司设立者之间建立一种相互督促相互约束的出资担保关系，以确保资本充实，维护公司债权人和社会公众的权益。
4.2. 对已足额出资股东的违约责任。由于出资协议、发起人协议自然对所有发起人具有合同约束力，违反该协议而未缴纳或未足额缴纳出资的，即构成违约。在公司成立后，无论是有限责任公司抑或是股份有限公司，公司章程是规范公司的组织关系和活动方式的总规则，由全体股东或发起人共同约定且签署，故而公司章程具有契约性质。公司章程对所有股东和公司都有约束力，公司章程上所记载的股东出资额必须充足，否则构成违反股东承诺。《公司法》第28条第2款、第84条第2款分别规定了有限责任公司股东、股份有限责任公司发起人的违反公司章程或发起人协议而未缴足出资的违约责任。该违约责任当属严格责任，无论瑕疵出资股东主观上是否有过错，皆应对公司和已足额出资的股东承担违约责任。
4.3. 对公司债权人的补充清偿责任。公司资产是实现公司债权人债权的重要保障，股东抽逃出资必然削弱公司的偿债能力并增加债权人的风险，从而对公司债权人构成侵害；同时，抽逃出资亦属民事欺诈行为，公司债权人因股东的欺诈行为而遭受之损失，理应获得赔偿。
4.4. 设立时其他足额出资股东的连带责任及其追偿权。依据《公司法》第31条及第94条的规定，已经履行出资义务的股东对瑕疵出资股东补足差额责任承担连带责任。由于股东之间有义务互相监督出资情况，并且公司股东比债权人更有条件防范出资不实，从利益平衡的角度，已经履行出资义务的股东在未履行出资义务的股东不能履行的范围内向债权人承担连带清偿责任。
阚凤军 广州安华理达律师事务所
财政部、劳动保障部关于促进下岗失业人员再就业资金管理有关问题的通知
财政部、劳动保障部
财政部、劳动保障部关于促进下岗失业人员再就业资金管理有关问题的通知
2002年12月3日 财社〔2002〕107号
各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅(局)、劳动保障厅(局)，新疆生产建设兵团财务局、劳动保障局：
为贯彻落实《中共中央、国务院关于进一步做好下岗失业人员再就业工作的通知》(中发〔2002〕12号)，经国务院同意，现就促进下岗失业人员再就业资金(以下简称再就业资金)管理有关事宜通知如下：
一、各级财政要切实调整支出结构，通过预算内外各种资金渠道积极筹措资金，加大再就业资金投入。财政预算原安排用于国有企业下岗职工基本生活保障补助资金的规模不减，在确保下岗职工基本生活的前提下，应根据再就业工作需要，调整用于促进下岗失业人员再就业。在此基础上，按照再就业工作任务和财政承受能力，合理增加再就业资金，并列入各级财政年度预算。
失业保险基金用于促进再就业的支出，按《失业保险条例》和《中共中央、国务院关于切实做好国有企业下岗职工基本生活保障和再就业工作的通知》(中发〔1998〕10号)的有关规定执行。
二、再就业资金主要用于促进下岗失业人员再就业的社会保险补贴、小额贷款担保基金和从事微利项目的小额担保贷款贴息、再就业培训和职业介绍补贴(以下简称就业服务补贴)、公益性岗位补贴、劳动力市场建设等项支出以及经省级财政、劳动保障部门共同批准的其他支出。
三、对中西部地区和老工业基地，中央财政将在原国有企业下岗职工基本生活保障专项转移支付资金项下，增加再就业补助资金。中央财政增加的再就业补助资金主要用于：小额担保贷款贴息的全部资金、社会保险补贴的部分资金、就业服务补贴的部分资金。中央财政对地方国有企业下岗职工基本生活保障补助资金和再就业补助资金，采取专项转移支付的分配方式，实行指标一次统一下达、补助资金按季拨付、年底全面考核评价、全年重点跟踪检查的办法。中央财政对地方的再就业资金补助要与地方财政实际投入和再就业工作实绩等因素挂钩。
四、再就业资金必须坚持专款专用的原则，严格按照规定的范围、标准和程序管理使用，严禁用于与再就业工作无关的其他方面开支。
(一)对各类服务型企业(包括商贸、餐饮、服务业企业，国家限制的行业除外)新增岗位新招用国有企业下岗失业人员，并与之签订3年以上劳动合同以及在社区开发公益性岗位安排原属国有企业大龄就业困难对象的企业(单位)，按其为符合规定条件的国有企业下岗失业人员实际缴纳的基本养老保险费和失业保险费给予社会保险补贴，不包括下岗失业人员个人应缴纳的基本养老保险费和失业保险费以及企业(单位)和个人应缴纳的其他社会保险费。对符合规定条件的各类服务型企业按招用人数提供为期3年的社会保险补贴。社会保险补贴政策暂定执行到2005年底。经职工个人申诉和劳动保障部门查实，用人单位因非生产经营困难和非职工个人过错等原因，与招用的下岗失业人员提前解除劳动关系的，应继续为该职工缴纳社会保险费直至补贴期满。
社会保险补贴实行先缴后补的办法。企业(单位)必须按规定及时足额缴纳基本养老保险费和失业保险费，在申报缴费时应将企业招用下岗失业人员的缴费情况单独列出，季度终了后，按规定向当地劳动保障部门申请对上季度已缴纳的社会保险费给予补贴。企业(单位)提交的社会保险补贴资金申请报告，要附符合享受社会保险补贴条件的下岗失业人员名单及《再就业优惠证》复印件、经劳动保障部门鉴证的劳动合同副本、社会保险征缴经办机构出具的上季度企业为招用的下岗失业人员缴费的明细账(单)、企业(单位)在银行开立的基本账户等凭证材料，由劳动保障部门审核汇总后转同级财政部门，由财政部门核定后30日内直接划入企业(单位)在银行开立的基本账户。对未参加社会保险和未按规定履行社会保险费缴纳义务的企业(单位)，不得给予社会保险补贴。对请款手续和相关凭证材料不齐全的企业(单位)，不得给予社会保险补贴。
(二)对在社区开发公益性岗位安排大龄就业困难对象的企业(单位)，地方财政可根据本地实际给予适当比例的岗位补贴，具体补贴标准和办法由当地政府确定。
(三)具备资质条件的各类职业培训、职业介绍机构，可按经其就业服务后实际就业人数，向当地劳动保障部门申请就业服务补贴。就业服务补贴资金申请报告要附经其就业服务已实现就业的下岗失业人员名单及《下岗证》或《失业证》等下岗失业证明复印件、劳动合同复印件等相关就业证明、上月工资发放及社会保险费缴纳凭单、职业培训和职业介绍机构在银行开立的基本账户等凭证材料，由劳动保障部门审核汇总后转同级财政部门，由财政部门核定后直接划入职业培训介绍机构在银行开立的基本账户。在申请就业服务补贴时，只能按每位下岗失业人员人均享受一次就业服务补贴计算，不得重复申请。就业服务补贴标准由省级财政、劳动保障部门确定。
(四)各省、自治区、直辖市和地级以上城市要建立下岗失业人员小额贷款担保基金，所需资金主要由同级财政筹集，担保基金的具体筹集、管理办法由地级以上财政部门根据《中国人民银行、财政部、国家经贸委、劳动和社会保障部关于印发〈下岗失业人员小额担保贷款管理办法〉的通知》等有关规定，会同有关部门制定。
(五)中央财政对经办微利项目小额担保贷款业务的商业银行，按同期商业贷款利率，据实全额贴息，展期不贴息。微利项目是指下岗失业人员在社区、街道、工矿区从事的商业、餐饮和修理等个体经营项目，具体包括：家庭手工业、修理修配、图书借阅、旅店服务、餐饮服务、小饭桌、小商品零售、搬家、钟点工、家庭清洁卫生服务、初级卫生保健服务、婴幼儿看护和教育服务、残疾儿童教育训练和寄托服务、养老服务、病人看护、幼儿和学生接送服务、洗染缝补、复印打字和理发。
国有独资商业银行的小额担保贷款贴息，由国有独资商业银行总行(以下简称总行)向财政部申请办理结算事宜。每年年底，开展小额担保贷款业务的国有独资商业银行各地市经办行，要向财政部驻当地财政监察专员办事处(以下简称专员办)提交当年小额担保贷款贴息补助资金申请报告，并附享受小额担保贷款的下岗失业人员名单及《再就业优惠证》复印件、小额担保贷款合同复印件、小额担保贷款发放凭单、当地财政和劳动保障部门审核意见等凭证材料，经专员办审核后报总行汇总。同时各地专员办要将审核结果汇总上报财政部。财政部根据各总行小额担保贷款贴息申请报告和专员办审核结果，向各总行核拨小额担保贷款贴息资金。
其他商业银行的小额担保贷款贴息，由各省级财政部门向财政部申请办理结算事宜。每年年底，开展小额担保贷款业务的其他商业银行各地市经办行，要向省级财政部门提交当年小额担保贷款贴息补助资金申请报告，并附享受小额担保贷款的下岗失业人员名单及《再就业优惠证》复印件、小额担保贷款合同复印件、小额担保贷款发放凭单、当地财政和劳动保障部门审核意见等凭证材料，经专员办审核后，由省级财政部门汇总上报财政部。
(六)各级财政还要安排资金，加强劳动力市场信息网络的建设。
五、各级财政、劳动保障部门要按照专项资金管理的有关规定，切实加强再就业资金预、决算管理。
(一)各级劳动保障部门要根据财政部门规定的预算编制要求，申报再就业资金年度预算，经同级财政部门审核并报同级人民代表大会批准后列入年度财政预算。
(二)各级再就业资金要严格按照批准的预算执行。
(三)各级劳动保障部门要根据批准的年度预算，及时编制年度分项用款计划报同级财政部门，财政部门对用款申请审核无误后及时拨付资金。
(四)各级劳动保障部门在每年年度终了，要认真做好再就业资金的核算、清理和对账工作，并按要求向同级财政部门报送再就业资金年度决算和说明，再就业资金决算资料要做到格式统一、内容完整、数据真实、报送及时。地方各级财政部门要将审核汇总后的再就业资金年度决算及时报送上级财政部门。
再就业资金年度终了如有结余，需详细说明原因，并经批准后，按规定结转下一年度继续使用。
六、各地财政部门要根据国有企业下岗职工基本生活保障和再就业工作需要，据实将中央财政补助资金分别列入“国有企业下岗职工补助”和“就业补助”款级科目。
七、各地财政部门要将财政预算安排的再就业资金及时转入“财政社会保障补助资金专户”，并将预算内外各种资金渠道筹措的再就业资金全部纳入“社会保障基金财政专户”管理，按具体用途进行分账核算。
八、中央管理企业下岗失业人员的再就业工作要按照属地管理的原则纳入企业所在地政府的再就业工作规划，所需资金由当地政府统筹安排落实，中央财政在对各地再就业资金进行补助时一并予以考虑，不再单独安排资金。各地不得因隶属关系等原因将中央管理企业下岗失业人员排除在再就业优惠政策之外。
九、各级财政、劳动保障部门要建立健全财务管理规章制度，加强内部财务管理和审计监督，严肃财经纪律。要严格按照规定程序审核再就业资金，不得擅自扩大支出范围和提高支出标准，严禁截留、挤占、挪用、骗取再就业资金，并自觉接受监察、审计部门和社会的检查监督。对违规使用再就业资金的，要按有关规定严肃处理。
十、各地财政、劳动保障部门要密切配合、通力合作，及时掌握和沟通有关情况，定期向上级财政、劳动保障部门报告再就业人数、再就业资金使用等有关情况，定期或不定期对再就业资金使用管理情况进行全面或专项检查，共同研究解决再就业工作存在的实际问题。
十一、各省、自治区、直辖市、计划单列市财政、劳动保障厅(局)可根据本通知，结合本地实际制定具体实施办法，并报财政部、劳动保障部备案。
